浅析公司解散清算实务中八大焦点问题

刘莉


　　公司自股东或发起人合意设立公司并经过工商行政管理部门核准颁发《企业法人营业执照》后公司法律人格即建立起来，此刻公司的财产即脱离出资人或股东掌控，公司随即独立享有了其民事主体权利和民事行为能力。公司以其自有的股东出资财产对外承担法律责任和独立享受独立法人主体的各项权利义务，这种主体资格非因法律程序不得否定或解除。与自然人一样公司作为民事权利主体同样具有一定的生命周期，或是因为股东自治原因，或因法定原因，或因公司存在司法部门强制性原因死亡。当公司出现上述情形时公司应该消亡，公司法律制度下称之为解散，解散是公司具备了死亡的前提条件，解散后公司应该依法履行清算的义务，与公司破产清算不同，公司解散后仍有剩余财产可供分配，如同自然人死亡后进行遗产及相关事务的清理，这样公司才最终可以依法从社会主体中彻底消亡。
　　在我国公司法2005年修改之前，我国公司法对公司解散清算规定得相对完善，但由于各类公司的出资人或股东对公司合法合规死亡不够重视，忽略公司清算的重要意义。同时由于一定程度的商事主体信用能力不足，恶意逃债，名存实亡的现象普遍存在，导致很多公司具备解散条件却不进入合法清算程序，有的企业已经若干年被吊销了营业执照却视而不见，公司股东不仅在公司解散时卷走公司财产，在公司经营期间就已经大肆转移公司资产 。正因为此，公司解散的条件和合法清算就显得尤为重要，即可保护公司小股东或非实际控制股东的利益，又可保护债权人和公司职工的合法权益，且为保证经济秩序中商事主体一直遵循和建立的合法准入，依法退市的法律机制，以及对整个经济社会健康发展均是有重要意义的。笔者从实务角度出发，针对解散清算中几个焦点问题写些浅见，以期对实务工作有所裨益。

一、公司解散成因

（一）公司解散成因和分类

　　公司解散是公司最终消亡的前提，是清算的源头，又称为公司清算的前置程序。公司解散有广义和狭义之分，广义的解散包括宣告破产，破产也是公司消亡的形式。狭义的解散则排除宣告破产这一解散事由。两者主要区别在于公司是否有可分配的剩余财产，两者在公司清算期间有时还会出现转换，即当清理财产时发现无剩余，则公司应该启动破产清算程序。破产清算均是强制性的，无选择的，是完全的司法干预清算，且破产的前提需要引入人民法院裁决的形式确定，无公司私权利自治的内容。而解散和解散清算则可以由公司通过自愿的程序，由公司自行进行处理。因此，在公司解散制度中出现诸多形成的原因。我国公司法律制度中根据解散事由分类分为，自行解散、法定解散和强制解散。强制解散包括行政解散和司法解散。《公司法》第181条规定了五种解散原因，《公司法》司法解释（二）对183条可诉的情形进行了具体的规定。

1、 基于公司章程规定和公司最高决策机构决议解散

这种解散方式称为自行解散，又称任意解散，或公司自愿解散，这种方式是依据公司和股东或出资人的意志决定解散公司。

第一、 公司章程规定的解散事由出现

　　公司章程规定解散分为营业期限届满的解散和其他解散事由出现的解散。公司章程在设立时可以约定亏损达一定数额或比例、经营条件发生哪些重大变化、持续几年不能分红、股东既不能转让股权公司又不能回购股权形成股东僵局和发生不可抗力等合法情形构成公司章程规定的其他解散事由。

第二、 公司最高权利机构决议解散

　　由于公司这一商事主体组建时所追求股东营利之目的，也就是在合法范围内追求股东利益的最大化，那么股东作为公司营利的最终受益者，公司的持续发展或中断经营及消亡无不与股东息息相关，股东在任一时期终止公司持续经营的自主权正是其经营权和财产权合一的体现。这一自由原则也正是公司法律制度中立法的思想，是私法自治原则的体现。所以公司解散法律制度中赋予公司股东达到一定比例，即达到所持股比三分之二以上股东表决通过即可以自行解散公司的权利。有限责任公司在《公司法》第44条，股份有限公司在《公司法》第104条中规定，国有独资公司由《公司法》第67条规定。

2、因公司合并、分立和破产而发生解散

　　这种解散方式是公司基于法律规定而解散，称之为法定解散。公司以吸收合并方式合并时，被吸收的公司解散；公司以新设合并的方式合并时，合并各方解散。公司分立中以派生分立方式分立时，不存在公司解散问题；以新设分立方式分立时，则原公司解散。公司合并或分立而导致公司解散，不必履行解散清算程序，只需要按照《公司法》第174、175条规定自作出合并或分立决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。因为公司主体并没有彻底消灭，只是改变了公司的存在形态，其债权债务仍由存续公司概括承继 ，即概括转移和连带责任。

　　法定解散由于属于立法行为，必须在法律明文规定的范围内公司才符合解散条件，而对于如股东不足法定人数或可以通过公司内部私权利自治解决的僵局状况，不属法定解散情形，只能当公司股东穷尽了所有自治对策仍无法处理时才可以寻求司法救济，但仍然不能法定解散。

3、公司基于行政机关的命令或司法机关的裁定而解散公司

　　这种方式统称为强制解散，前者又称为行政解散，后者称为司法解散。两者均是基于公权利的介入而使公司主体资格消亡，所以称之为强制性解散。

　　行政解散主要包括被吊销营业执照和责令关闭或被撤销两种情形。被吊销营业执照是由工商行政管理部门依法通过收缴公司法人营业执照的方式强制公司解散，主要有我国《公司法》第199条和212条由公司登记机关吊销营业执照或撤销公司的规定；违反《消费者权益保护法》、《水污染防治法》和《大气污染防治法》情节严重的均会被吊销营业执照或被责令关闭；违法《公司登记管理条例》同样被公司登记机关吊销营业执照。
　　司法强制解散，又称为裁定解散，或法院勒令解散，是指法院基于股东的申请，在遵照公司经营管理出现显著困难，持续经营会重大损害股东利益，或董事、股东之间出现僵局等一系列情况出现，通过其他途径不能解决的解散事由出现，而做出公司强制解散的裁定。现行法律体制下《公司法》司法解释（二）第一条 明确规定四种可以受理公司解散之诉的情形，应该视为现阶段判决解散的依据。上述情况，单独或合计持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东具有此类非讼解散案件适格原告的主体资格。

（二）司法强制解散在实践中面临的难题

1、现阶段我国公司解散之诉的现状

　　我国解散制度中规定对于公司形成的僵局状态能够通过股东知情权、回购股权、转让股权及股东会议召集和撤销权等来解决的，则排除在司法强制解散之外。也就是股东提起解散公司之诉的前置条件需要竭尽公司所有内部救济措施，这与《公司法》第152条2款规定的股东派生诉讼的原则相同。应该说我国解散清算制度在公司法及最高法出台的司法解释后已经趋于完善合理，但是由于强制司法解散受理案件的条件严格及操作程序的复杂，这类案件在人民法院受理的数量非常小，司法实践中存在人民法院将这种矛盾突出、容易引起上访事件发生的纠纷拒之门外的情况。

2、公司僵局解散之不足

（1）强化公司制度下诉讼的调解力度，提高全民法律素质

　　应该说，解散和清算公司对于公司股东和债权人来说某种程度上，矛盾多于企业宣告破产案件。企业之所以宣告破产是由于企业财产和权能已经耗尽，对于内部股东没有维持的一丝意义，无非向企业债权人作以交待。而公司解散除自行解散、法定解散外则大部分处于公司股东、董事等僵持状态，如，公司小股东权利受损，而公司控股股东或实际控制人根本无解散公司的想法，公司确实出现应该解散的情形，因为客观原因解散不能，这种情况下动用司法强制解散则使公司矛盾更突出，人民法院也无能为力。我国公司法司法解释（二）第5条规定的解散公司之诉的调解倡议中协商收购股份、减资或退股方式确实为缓和公司僵局提供了对策，但试想如果公司能够通过以上途径解决，那么股东则不必提出解散公司请求。笔者认为，公司解散之诉调解重要，公司制度下的其他纠纷诉讼调解则更为重要，能够起到防微杜渐的作用。
青海省人民政府


青海省人民政府令第27号


　　《青海省水利工程水费计收管理办法》已经省人民政府第２０次常务会议审议通过，现予发布施行。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　省长　田成平
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　１９９６年４月１６日

　　　　　　　　　　 青海省水利工程水费计收管理办法

第一章　总则





　　第一条　为合理利用水资源，促进节约用水，保证水利工程运行管理、维修、养护和更新改造费用，充分发挥水利工程设施的经济效能，根据《中华人民共和国水法》和国务院《水利工程水费核订、计收和管理办法》，结合我省实际，制定本办法。　　


　　第二条　水利工程实行有偿供水。工业、农业和其他一切用水单位和个人，都应按规定向水利工程管理单位缴纳水费。
　　前款所称的水利工程是指由水利部门管理的各类蓄、引、提等水利供水工程。


　　第三条　水费标准以供水成本为基础核定计收，供水成本包括：水利工程正常维修养护、定编人员工资福利、运行管理、动力燃料消耗、大修理费、折旧费以及按规定应计入供水成本的其他费用。


　　第四条　我省水利工程各类用水水费标准由省人民政府核定和调整。
　　工业水费按供水成本核定，执行全省统一计收标准。
　　农牧业水费，已建的水利工程实行分步到位，逐步按供水成本计收水费，工程折旧费不计入供水成本；新建的水利工程，按供水成本核定计收水费。
　　农牧业水费由县级以上人民政府在省政府核定的水费标准范围内，根据本地实际，决定本地区的计收标准。


　　第五条　各级人民政府及水行政主管部门应落实水利工程管护责任制，监督水利工程管理单位依法计收水费。教育用水单位和个人保护水利工程设施，合理利用和保护水资源，按时缴纳水费。

第二章　水费标准





　　第六条　工业用水水费由水利工程管理单位根据实际供水量按方计费，按季计收：
　　（一）工业消耗用水，每立方米按０．１０元计收；
　　（二）贯流水（用后返回原供水系统，无污染，水质仍可用于农业灌溉的），每立方米按０．０６元计收；
　　（三）由水利工程供水发电的，结合灌溉的按发电量上网电价的１５％计收，非灌溉的按发电量上网电价的３０％计收。


　　第七条　农、林、牧业水费标准：
　　（一）具备按方计费条件的灌溉系统，以支渠进水口为计量点，按方计收水费：
　　１、粮食作物，每百立方米计收２—４公斤小麦；
　　２、提水灌溉工程，以出水管口计量，每百立方米计收２公斤小麦；提灌所需电费由电力部门另行计收；
　　３、养鱼业用水，根据水资源丰歉状况，每百立方米按２—４公斤小麦计收。
　　（二）不具备按方计费条件的灌溉系统实行按亩计收水费：
　　１、湟水、黄河谷地，万亩以上灌区及台地农灌区，每亩年计收６—１２公斤小麦；
　　２、高位浅山小块农业区及其他农灌区，每亩年计收５—８公斤小麦；
　　３、柴达木农灌区，每亩年计收７—１５公斤小麦；
　　４、蔬菜按同类地区粮食作物水费标准的２倍计收；果园按同类地区粮食作物水费标准的３倍计收；
　　５、林地灌溉的，按同类地区每亩水费的５０％计收；
　　６、人工饲草、饲料基地灌溉每亩年计收０．５公斤羊毛，天然草场、草原灌溉每亩按０．２５公斤羊毛计收；
　　７、复种粮食作物或其他经济作物的，复种部分，按该类地区水费标准的２５％计收。


　　第八条　属于水利工程有效灌溉面积而当年不灌溉的农田，每亩计收１公斤小麦的基本水费，用于水利工程岁修支出。


　　第九条　人畜饮水工程水费标准：
　　（一）城镇供水工程，农村、牧区供水到户工程，根据供水成本核定，按方计费，每立方米按０．１５元—０．５元计收，按月或按季计收；
　　（二）农村牧区供水到饮水点的工程，每人每年按４—８元计收；
　　（三）牲畜饮水，水费按羊每只每年２元、猪每头每年４元、大牲畜每头（匹）每年８元计收。


　　第十条　我省新建各类水利工程，在工程项目可行性研究和设计阶段就应把供水成本作为水利工程立项和财务分析的内容，核定该工程的供水成本价格。其成本水价不超过本办法规定标准的，按供水成本计收；成本水价超过本办法规定标准的，可由省水行政主管部门会同省物价、财政部门另行核定该水利工程的水费计收标准。


　　第十一条　受益范围明确的流域性调蓄水库根据谁受益、谁出资原则，受益的用水单位应与水利工程管理单位签订调水协议，实行有偿调水，水利工程管理单位根据协议调水。

第三章　水费计收管理





　　第十二条　农牧业水费计收标准，按水利工程管理隶属关系，由水行政主管部门依照本办法规定提出测算意见，经同级人民政府物价主管部门审核，报县或州（地、市）人民政府决定本地区的计收标准，并向省水行政主管部门备案。水利工程受益范围跨县域的，执行水利工程管理单位所在地的同一水费计收标准。


　　第十三条　省水行政主管部门对各类水利工程的水费计收实行计划管理。根据全省各类水利工程的运行管理状况、水费收取率综合评定，分类指导，作出农牧业水费分步到位的实施安排，督促各地区逐步按供水成本收费。


　　第十四条　因自然灾害等特殊原因，州（地、市）、县人民政府决定，按低于本办法规定标准或减免农牧业水费的，应当事先征得省水行政主管部门同意。


　　第十五条　工业用水实行按方计量收费，量水设施由用水户自行建造和管理；农牧业灌溉、渔业用水实行按方计收水费的，量水设施由水利工程管理单位建造和管理。
　　水利工程管理单位应创造条件，逐步推行按方计量收费。仍实行按亩收费的，水管单位应指导用水户改进灌溉方式，节约用水；对超定额用水的部分，可视其原因，加倍征收超额水费。


　　第十六条　农牧业水费计收采用以下办法；
　　（一）由水利工程管理单位自收；
　　（二）用水户事先向水利工程管理单位预购水票或年初预交、秋后结算；
　　（三）由受益的乡、村逐级统收统交；
　　（四）委托乡、村、社干部、管水人员代收；
　　（五）委托当地财政、农业银行、信用社代收。
　　凡委托代收水费的，水利工程管理单位按实收金额的２％提取代收手续费，付给被委托单位和个人。

第四章　水费的使用和管理





　　第十七条　水费是水利工程管理单位经费的主要来源。由水行政主管部门商请财政部门核定抵作事业费拨款的，视为预算收入，免交能源交通重点建设基金和预算调节基金。水费作为专项资金，按财政专户储存，可以连年结转使用，任何部门和个人不得截留、平调和挪用。


　　第十八条　水费使用范围：
　　（一）水利工程管理单位定编人员的工资和管理费用，巡渠工的工资、奖金、劳保费用；
　　（二）工程养护、岁修、动力燃料、大修费用；
　　（三）水利工程管理范围内的绿化和环境保护，防汛开支；
　　（四）工程运行管理的科研、职工培训、宣传费用；
　　（五）水利工程管理单位开展综合经营必要的周转资金。


　　第十九条　水利工程管理单位计收水费；必须使用省财政厅制发的统一收费票据。不出具统一收费票据的，用水单位和个人有权拒付。


　　第二十条　省、州（地、市）水行政主管部门从各县计收的水费总额中，分别按２％和１％的比例提取行业管理费，用于水管人员培训、新技术推广等。
　　州（地、市）、县水行政主管部门对所属的水利工程管理单位按年度下达灌溉和水费计收计划，各地区应将当年水费收支情况汇总后逐级上报上级水行政主管部门。


　　第二十一条　各级财政、物价、审计和水行政主管部门，对水费财务制度的执行情况、收费执行情况和资金使用效果进行监督检查。


　　第二十二条　用水单位和个人应在规定期限内缴纳水费，逾期不交的，每月可加收２％的滞纳金；拒不交纳水费的，在拖欠、拒交水费未缴清前，水利工程管理单位有权限制供水或停止供水。


　　第二十三条　水利工程管理单位及其工作人员不按规定征收水费，随意减免水费，使用不合法收费票据，徇私舞弊，滥用职权的，同级人民政府水行政主管部门、监察部门应责令改正；情节严重的，可给予行政处分。


　　第二十四条　对截留、挪用、贪污水费的，由其所在单位或上级主管部门给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第五章　附则




　　第二十五条　农牧业水费以小麦和羊毛实物折价计收的，计价标准由县级以上人民政府物价部门根据当年本地区小麦和西宁毛的市场平均价格测定。


　　第二十六条　集体经济组织管理的水利工程可参照本办法执行。


　　第二十七条　本办法由省水利厅负责解释。


　　第二十八条　本办法自颁布之日起施行。原青政［１９８９］３３号《青海省水利工程水费核定、计收办法》和各地依据该规章制定的实施细则，同时废止。