国家劳动总局


国家劳动总局技工学校工作条例（试行）
国家劳动总局



废止理由: 已被《技工学校工作条例》(劳人培[1986]22号)代替

第一章 总 则
一、技工学校是培养技术工人的学校，是国家教育事业的重要组成部分。它必须高举毛泽东思想伟大旗帜，全面正确地贯彻落实“教育必须为无产阶级政治服务，必须同生产劳动相结合”，“使受教育者在德育、智育、体育几方面都得到发展，成为有社会主义觉悟的有文化的劳动者”
的教育方针。它的基本任务，是为实现社会主义的四个现代化、培养有社会主义觉悟的能够掌握现代生产技能的四级技术工人（指实行八级技术等级标准的工种）。
培养目标的具体要求是：
思想政治方面：使学生具有爱国主义、国际主义精神和共产主义道德品质，热爱中国共产党，热爱社会主义，树立无产阶级的阶级观点、群众观点、劳动观点和辩证唯物主义观点，全心全意为人民服务。
技术操作方面：使学生熟练地掌握本工种、专业的基本操作技能，能完成本工种中等复杂程度的作业，养成遵守操作规程和文明生产的习惯。
技术理论方面：使学生能够掌握本工种、专业所要需的技术理论基础知识。
文化知识方面：使学生掌握本工种、专业所需要的文化知识，并且在原有基础上进一步提高文化水平，招收初中毕业生的，主要文化课程要提高到高中水平。
身体方面：使学生具有健康的体格。
二、学校必须以教学为主，教学工作与其他各项工作之间的关系，要以教学为中心妥善安排，保证正常的教学秩序，保证教学计划的全面完成。
学校的教学，应该理论联系实际，以生产实习教学为主。文化、技术理论课程要切实注意加强基本知识、基础理论和基本技能的教学。
生产实习教学应该尽可能地结合生产进行，不适宜结合生产的工种、专业，也应采取实习、实验、模拟等形式，着重培养学生的基本操作技能和解决实际问题的能力。生产任务要根据教学的需要确定，要保证教学大纲的全面完成。
学校的技术理论教学和生产实习教学，都应注意吸收国内、外的先进技术。
三、学校的规模、工种、专业设置和学制，应该相对稳定，不要轻易变动。
每所学校设置的工种、专业性质要相近，不宜过多，而且应该是操作技术比较复杂、技术理论知识要求比较高的。
根据工种、专业性质的不同，招生对象分别为具有初中毕业和高中毕业文化程度的未婚青年，年龄一般为十五至二十二周岁。
招收初中毕业文化程度的，学制一般为三年；招收高中毕业文化程度的，学制一般为二年。
四、学校应该具备进行教学工作所必需的条件，并且积极地加以改善。
学校应该按照规定配备行政管理人员、教学人员和生产辅助人员。
学校应该有必不可少的校舍、实习实验场地和教学、生产实习实验设备。
学校应该有相应的教学文件和图书资料。
五、学校必须贯彻执行勤俭办学的方针，搞好生产、财务管理和后勤工作，发扬艰苦奋斗的优良传统，反对辅张浪费。承担国家生产任务的学校，要保证完成生产计划，提高产品质量，节约原料、材料和燃料，降低生产成本。
学校的后勤工作，要为教学和生产服务，为师生员工的工作、学习、生活服务，必须加强对后勤工作的领导。
必须关心群众生活，实行劳逸结合，搞好集体福利事业，减轻教职员工的负担，保护师生员工的健康。
六、学校由各主办部门直接领导，分别由中央和地方主管部、局归口管理，并受劳动部门综合管理。
学校的招生计划，由国家劳动总局汇总平衡，列入国民经济计划。

第二章 教学工作
七、学校必须按照教学计划和教学大纲的要求，组织生产实习教学和文化、技术理论教学。
教学计划和教学大纲由中央各主管部门制订，送国家劳动总局备案。学校贯彻执行时，不得任意改变，如果必须修改或者自行另订的时候，应报上级主管部门批准。
八、学校必须根据教学计划和教学大纲，编制学期和月份的生产实习计划及文化、技术理论课的学期授课进度计划；教师要编制生产实习的授课计划和文化、技术理论课的授课计划，使教学工作有秩序地进行。
九、学校全年的教学时间为四十三周，假期（包括法定节日）为七周，机动时间为二周。
生产实习教学和文化、技术理论教学的比重，原则上各占一半为宜。但有的工种、专业需要的文化和科学技术理论知识较多，可以适当扩大文化、技术理论课在总授课时数中的比重。
十、生产实习课和文化、技术理论课的教学都以班级为单位进行。要充分发挥教师的主导作用。生产实习课每班一般二十五人左右，文化、技术理论课每班五十人左右。
生产实习课的教学，必须有入门指导、巡回指导和结束指导等主要环节。在生产实习课教学中，学生的操作练习应该结合生产进行，并且定期轮换学生的工作位置和实习作业。有些工种的课程和工序在基本操作训练阶段，不能结合生产进行的时候，允许不结合生产进行。
有些工种、专业的学生，除在校内实习外，还必须去厂矿企业等单位实习的，学校的主管部门必须指定有关企业专责协助学校安排好学生的实习，并保证学生有符合教学计划要求的实习工作位置。
文化、技术理论课的教师，必须组织好课堂教学，把课题基本内容讲解清楚，注意培养学生的独立思考能力。还必须根据学生的特点，加强对学生的个别辅导，适当布置和细致批改学生的作业。
十一、加强对学生学业成绩的考核，建立和健全考核制度。各门课程都必须加强平时考查，认真组织学期考试和毕业考试，及时评定学生成绩。
十二、加强教学检查工作。学校领导人员应该把主要精力放在教学工作上，通过听课、参加教学研究、检查学生作业和实习工作、召开师生座谈会等方式，深入地了解教学计划、教学大纲的执行情况和学生对所学知识、操作技能的掌握程度，并及时提出改进措施。
十三、加强教学研究工作。学校应该按照工种、专业和课程的不同，分别组织教学研究组。教学研究组的工作，应该着重研究贯彻执行教学计划和教学大纲的措施，研究教材内容、教学方法，采用新技术和新工艺，总结交流教学工作经验。组织教师学习业务技术。
十四、必须做好实验室、专课教室、图书馆和技术资料的管理工作，并且根据需要，充实仪器、教具、图书和有关技术资料，逐步实行电化教学。

第三章 思想政治工作
十五、学校的思想政治工作必须高举毛泽东思想伟大旗帜，根据党在新时期的总任务，结合技工学校的特点，全面地、正确地贯彻执行毛主席的教育方针，调动一切积极因素，加强团结，保证完成教学任务，为加速实现四个现代化而奋斗。
十六、组织教职员工和学生认真地学习马列和毛主席著作，完整地、准确地领会和运用马列主义、毛泽东思想的立场、观点、方法认识问题，解决问题，总结经验，自觉改造世界观。
十七、要认真地传达学习党的决议和指示，经常对教职员工进行阶级教育，路线教育，革命传统教育，时事政策教育，继承和发扬我党的优良传统和作风，抵制资产阶级思想作风的侵蚀，勤奋学习，为加速实现四个现代化作出贡献。
要经常了解和研究全校师生的思想情况，深入细致地解决思想问题，表扬好人好事，防止和克服不良倾向。
十八、要教育学生端正学习态度，热爱劳动，热爱本专业，勤学苦练，学好基础理论和专业知识，掌握基本技能，完成学习任务。
教育学生认真执行学校的各项规章制度，加强组织性纪律性，养成工人阶级的优秀品质和作风。
做学生的思想政治工作，要适合学生和青年的特点，要坚持说服教育的原则，着重正面启发诱导，防止简单粗暴的做法。
十九、经常了解考核学生的政治思想情况、学习情况和技术水平，做好学生操行评定的工作。学生操行的评定，一个学期进行一次，由班主任（辅导员）负责。评定操行只写评语，不评等级。评语主要是为了帮助学生认识自己的优点、缺点，帮助家长了解子弟的情况，鼓励学生不断上
进。评语应该首先肯定学生的优点和在本学期中的进步表现，同时要适当地指出他们的缺点，提出今后改进的意见。写评语要实事求是，并且要征求有关教师的意见。评语应该告诉本人和通知家长。

第四章 生产管理和财务管理
二十、学校的生产任务，由主办部门安排，列入国家生产计划之内，主要依靠学生在生产实习中完成。生产的品种应该根据教学的要求确定，并且力求稳定。产品批量、生产周期同教学需要、教学进度应该相适应。
二十一、学校必须根据生产实习计划，相应地制订辅助工人的生产计划、协作计划、技术组织措施计划、物资供应计划和财务计划。同时要做好统计工作，为改进教学工作和生产管理提供切实可靠的资料。
二十二、加强技术管理。要建立健全技术责任制，要教育学生严格按照图纸与工艺规程进行操作。要制定设备维修计划，定期检查和维修机床、工具、夹具、量具等设备，使其经常保持完好和适用。
要尽量采用新技术、新工艺，不断提高 技术水平。要有计划地添置先进的生产实习设备。师生的创造发明和技术革新确有成效的，应该给予奖励和表扬。
二十三、必须加强物资管理，建立原料、材料和设备的管理制度。学校的固定资产不得任意移作他用。
二十四、学校必须严格履行签订的经济合同。要重视产品质量，严格按照国家规定的质量标准进行生产，防止和纠正单纯追求产量，忽视质量的倾向。
实行学生、教师、检验员三级检验而以检验员检验为主的产品检验制度。检验员既要严格检查质量，又要积极协助教师分析产品质量上存在的问题，研究改进措施。
对于原料、材料、燃料和备品的质量，也应该严格检验。
二十五、做好劳动保护工作，加强对学生和辅助工人的安全生产教育，严格执行安全操作规程，注意改善劳动条件和防护设备，以防止人身、设备事故的发生。
切实照顾女师生员工的生理特点，注意他们在经期和女教职员工在孕期、产期、哺乳期的劳动保护。
二十六、健全财务制度，遵守财政纪律，一切开支必须精打细算，厉行节约。要根据学校生产特点进行成本核算与定额管理，努力降低生产成本，增加收入。
学校经费列入国家财政预算。有生产收益的学校应该按照国家规定的比例上缴和留成。

第五章 教 师
二十七、教师的根本任务是遵循党的教育方针，忠诚党的教育事业，认真钻研业务，不断提高自己的思想政治水平和业务能力，不断改进教学方法，提高教学质量，把学生教好。教师应该认真备课，精心讲课，深入辅导，细批作业，经常考查和正确评定学生的学业成绩，不断提高教学
质量。生产实习教师还必须做好学生生产实习的准备工作，检查生产实习场所的安全设施，组织学生按时完成生产实习计划。
教师必须关心和爱护学生，随时对学生进行思想政治教育，并且要以自己的模范行动来影响和教育学生。注意听取学生对教学的意见和要求，不断改进教学工作。
二十八、学校必须认真落实党的知识分子的政策。要加强对教师的培养提高工作，有计划地组织教师在职学习或者离职进修，鼓励教师参加学术研究活动。
二十九、学校必须定期做好教职员工的考核工作。要根据“各尽所能，按劳分配”的原则和国家有关规定，做好教师的工资级别的评定和调整工作。优秀教师可以越级提升，不受学历、教龄的限制。对于在工作中作出显著成绩的教职员工，要给予表扬和奖励；对于违法失职的教职员工
，应该给予批评教育或必要的处分。
三十、学校必须保证教师有不少于六分之五的时间用于教学业务工作。文化、技术理论教师的任课时数，根据所任课程、年级的不同分别确定，一般每周担任十二节至十六节课。担任教研组长和班主任的教师，每周任课时数应该少一些。对教师担任的课程应该尽可能地不予变动。生产
实习教师应该固定在一个班级，不要轻易变动。

第六章 学 生
三十一、学生要努力做到在德育、智育、体育几方面全面地发展。要努力提高无产阶级的政治觉悟，培养共产主义道德品质；要遵守国家法律、法令、学校的规章制度和革命纪律；要尊敬师长，团结同学；要为四个现代化刻苦钻研技术，努力学好功课，锻炼身体，把自己培养锻炼成为
有社会主义觉悟的能够掌握现代生产技能的熟练工人。
三十二、学校、共青团、学生会要创造条件，组织学生积极开展课外马列、毛主席著作学习和科技、文娱、体育等活动。课外活动应贯彻自愿原则，同时要安排适当，防止负担过重。
三十三、学校要建立和健全学生的学籍管理制度。凡经录取的新生，应该按时到校办理入学注册手续。因病或其他原因不能继续学习的学生，经过主管部门批准，可以休学、退学。休学以一年为期，一次为限。休学期间停发助学金。休学期满，未申请复学的，应该取消学籍。学生入学
后三个月内发现不适合继续学习或不符合入学条件的，可令其退学。
技工学校的学生，非经省、市、自治区以上劳动部门的批准，不得提前毕业分配工作或者随意抽调参加教学计划规定以外的劳动。
三十四、对于在道德品质、学习、生产劳动等方面表现优秀的学生，应该分别情况给予表扬、记功和颁发奖状的奖励，也可以发给一定的奖品。对于严重破坏纪律又屡教不改的学生，应该分别情况给予警告、严重警告、留校察看以至开除学籍的处分。
开除学生学籍和责令学生退学，应该经过校务会议讨论，校长审核批准后执行，并且报告主办部门和当地劳动部门备案。
三十五、学生学习期满，经过毕业考试，成绩及格才能发给毕业证书，准予毕业。毕业考试有两门以上课程不及格的，只发肄业证书，按学徒工最后一年待遇分配工作。

第七章 行政工作
三十六、学校实行党委领导下的校长分工负责制。校长是学校行政负责人，在校党委的领导下，贯彻执行党的方针、政策和上级的指示，全面负责学校的教学、生产等各项工作。根据工作需要，可以设置副校长协助校长工作。
学校应该建立校务会议。校务会议由校长主持，副校长、各部门负责人以及其他有关人员参加。学校的工作计划、工作总结和其他重大问题，都应该提到校务会议上讨论。
三十七、学校可以根据工作需要设立办公室、以及教导、总务、财务等机构和实习工场。实习工场根据业务需要配备计划调度、供销、技术、检验、机修、工具材料保管等人员，或者设立若干职能组，协助实习工场负责人组织生产实习。供销任务比较大的学校，可以单独设立供销室。

学校应该建立健全各项管理制度和责任制度，做到人人分工明确，事事有人负责，提高工作效率。
三十八、学校必须办好食堂。食堂要实行民主管理，健全各项管理制度，定期公布帐目，杜绝贪污浪费，努力改善伙食，注意饮食卫生。
要经常对师生员工进行卫生知识教育，做好个人卫生和环境卫生，定期检查身体，防止疾病，增进师生员工的身体健康。
注意对校舍和其他公物的保护和维修工作，保持学校环境的整洁。
三十九、学校教职员工的劳保福利待遇，按照国家的有关规定执行。学校教职员工的探亲假以及回家探亲往返车船费，按照国务院批转教育部的有关规定办理。
学校实习工场工作人员和生产实习教师、学生的劳动保护用品，根据国家的有关规定办理。
四十、学校的党、政领导干部必须认真执行“党政干部三大纪律、八项注意”，不断改进领导作风和领导方法，深入到教职员工和学生中去，调查研究，总结经验，发扬民主，事实求是，调动各方面的积极因素，把学校切实办好。



1979年2月20日
论我国离婚损害赔偿制度及其完善

王长君


　　婚姻的本质是一种契约，而契约不仅强调权利，更强调自由。因此我们可以说，婚姻意味着自由。法律上的婚姻自由制度的根据就是契约自由，包括结婚自由与离婚自由。在自由离婚主义下，不以过错作为离婚的条件，但因婚姻的缔结而在夫妻双方之间产生基于配偶身份而发生的权利义务关系，因一方违背婚姻义务并因其过错行为而导致离婚时，另一方是否可以据此要求损害赔偿？ 2001年修改后的《婚姻法》第46条确立了离婚损害赔偿制度，规定了婚姻关系中一方当事人实施了重婚、有配偶者与他人同居、实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员四种违法行为之一，并导致离婚的，无过错方有权提起离婚损害赔偿。该制度是对我国婚姻保障制度的重大完善和补充，不但丰富了我国婚姻家庭制度的内涵，同时为无过错方在离婚时主张损害赔偿提供了强有力的保障，从而在我国建立了离婚过错损害赔偿制度。

一、离婚损害赔偿制度概述

（一）离婚损害赔偿的概念及特征

　　离婚损害赔偿是指配偶一方违法侵害配偶他方的合法权益，导致婚姻关系破裂，离婚时对无过错配偶所受的损害，过错配偶应承担的民事责任。夫妻一方对离婚具有主观上、行为上的过错。这是离婚损害赔偿的主观方面要件，即要求一方有过错，而且该“过错”必须是导致离婚的过错。实施破坏婚姻家庭关系的违法行为必须是配偶一方有主观上的故意或过失。一方的行为具有违法性。这是离婚损害赔偿的客观行为要件，即过错方的行为违反了婚姻法的规定或婚姻契约对婚姻义务的要求，如违反了夫妻的忠实义务，相互扶养义务等。一方的行为具有违法性。这是离婚损害赔偿的客观行为要件，即过错方的行为违反了婚姻法的规定或婚姻契约对婚姻义务的要求，如违反了夫妻的忠实义务，相互扶养义务等。受害人无过错。这是离婚损害赔偿的受害人要件，即请求损害赔偿的受害人必须没有主观过错。请求权人有损害事实。这是离婚损害赔偿的客观后果要件，即享有请求权的一方当事人必须具有损害事实，包括财产损害与精神损害。从婚姻法的规定来看，这个事实是以离婚这一结果来表现的。四十六条规定的是因破坏婚姻家庭关系行为而导致离婚的，才能够请求赔偿。如果没有出现离婚这一最终结果，即使这些违法行为已经造成了实质性的损害，也不能请求赔偿。过错行为与损害事实之间具有因果关系。这是离婚损害赔偿的因果关系要件，即过错一方的违法行为与无过错一方的损害事实具有法律上的因果关系。离婚赔偿必须是在配偶一方和第三者的破坏婚姻家庭关系行为直接导致离婚这一最终后果，才能实施。没有直接的因果关系，不存在赔偿问题。所谓直接因果关系，是这些损害行为是导致婚姻破裂的根本原因，而不是离婚当事人所提出的离婚理由。比如受害人以感情不合为由提出离婚诉讼，在审理中若查明“感情不合”实际上是另一方当事人重婚、与他人同居、实施家庭暴力等等因素所致，就应当适用离婚赔偿。“在审判实践中，并不是每个离婚当事人都知晓离婚赔偿的法定事由的，只要当事人在诉讼中提出了离婚损害赔偿请求，法官就应予查明并做出相应裁判”。 符合法定的情形。《婚姻法》第四十六条明确规定的导致离婚的四种情形即重婚、有配偶者与他人同居、实施家庭暴力和虐待、遗弃家庭成员的，无过错方才可提起损害赔偿。以上六个构成要件缺一不可，必须同时具备才能进行离婚损害赔偿。可见，我国确立的离婚损害赔偿制度具有严格的实施条件。 具有以下几点法律特征：

　　1、法定性。指离婚损害赔偿主体是法定的，离婚损害赔偿的请求权主体只能是离婚诉讼当事人中的无过错方，而损害赔偿的义务主体则只能是离婚当事人中的过错方；可以请求损害赔偿的事由也是法定的，即新《婚姻法》46条所列举的四种情形，除此之外的行为不能请求赔偿。
　　2、救济性。指通过过错方的损害赔偿，使无过错方的实际物质损失得到有效弥补，精神伤害能够得到经济补偿和精神慰藉，使无过错方被损害的利益得到救济和恢复。
　　3、惩罚性。离婚本身不具有惩罚功能，但若对造成离婚的配偶一方的违法行为不加以追究，则是对行为人的放纵和对受害方的不公，不符合法律公平正义理念。离婚损害赔偿制度将离婚与离婚原因相分离，以该制度来惩罚造成离婚的侵权行为，令过错配偶为自己的侵权行为付出代价。

（二）离婚损害赔偿的功能

　　离婚损害赔偿作为一种民事责任，主要具有三方面的功能：
　　1、 填补损害。离婚损害赔偿的基本目的就在于弥补财产损失，通过补偿损失，使受到损害的权益得到救济和恢复，其赔偿范围应以离婚所受损失为限，包括直接损失和间接损失。此外，对受害人精神利益的损失和精神痛苦的赔偿，也具有明显的填补功能，在这一点上精神损害赔偿与财产损害赔偿是一致的。
　　2、精神抚慰。精神损害赔偿的抚慰金兼具有经济补偿和精神抚慰的双重功能：一是从经济上填补损害，二是慰抚受害方因合法权益受到损害而遭受的痛苦。对于精神损害而言，不能完全客观地以金钱计量和赔偿，所以，给付抚慰金除尽可能填补损害外，更主要的是使受害人获得心理上的慰藉，平息其怨愤、报复感情。
　　3、制裁和警示、预防违法行为。离婚损害赔偿既是对违法行为的制裁，也对其他有可能实施侵权行为的人，具有警戒和预防作用。因此，离婚损害赔偿制度的立法目的在于，填补过错配偶的违法行为造成的损害，抚慰无过错配偶的精神创伤，预防配偶一方的违法行为，以维护合法婚姻关系和保护无过错配偶的合法权益。

二、我国离婚损害赔偿责任的构成

　　依据侵权法一般原理，侵权行为责任的构成要件包括违法行为、主观过错、损害结果、因果关系，离婚损害赔偿的构成要件也是以此为基础来构建的。根据新《婚姻法》第46条和《关于适用婚姻法若干问题的解释（一）》（以下简称《解释（一）》）第29条的规定，我国离婚损害赔偿的构成要件如下：
　　1、必须有违法行为且有主观过错
　　新《婚姻法》第46条明确规定的四种违法行为包括：重婚，有配偶者与他人同居，实施家庭暴力，虐待、遗弃家庭成员。需要指出的是，如果实施的是法定违法行为以外的其他违法行为，如赌博、吸毒等，或虽实施了前述法定违法行为尚未导致离婚的，均不属于离婚损害赔偿中的法定违法行为。此外，离婚损害赔偿以配偶一方有过错为主观要件，过错包括故意和过失，一般侵权责任当中要求行为人有过失即负赔偿责任，这对于离婚损害赔偿能否适用不无疑问，笔者认为从离婚损害赔偿的侵权行为来看，只有故意才能构成这些侵害行为，如因过失伤害家庭成员等导致离婚的，因不具备主观要件，不承担离婚损害赔偿责任。
　　2、因违法行为导致离婚事实的发生
　　我国婚姻法规定，只有因一方侵害行为导致离婚的，无过错方才得以请求损害赔偿，所以离婚事实的发生也是损害赔偿的构成要件之一。依条文观之，虽有新《婚姻法》第46条所列情形之一，但无过错方原谅对方的侵害行为没有提出离婚请求的，不得请求损害赔偿，同样，并非由于这些情形而是由于其他原因（比如受害方的过错）导致离婚的，受害方亦不得请求损害赔偿。
　　3、必须具有损害结果
　　即因配偶一方实施了法定违法行为导致婚姻关系的破裂，无过错一方由此受到的财产损害和非财产损害。根据《解释（一）》第28条的规定，损害事实包括物质损害与精神损害。物质损害，由于“损害”仅指由新《婚姻法》第46条所列举的：重婚、有配偶者与他人同居、家庭暴力及虐待、遗弃这四种行为对对方所造成的损害，所以离婚损害赔偿中的物质损失，只能是因人身损害而派生出来的物质损失，如医疗费，误工费等。精神损害是指过错方因实施特定的违法行为致使无过错方产生的悲伤、恐惧、怨恨、羞辱等精神上的痛苦而遭受的损害，包括精神利益（如名誉权、自由权、贞操权等）的损害和精神创伤两个部分，精神创伤表现为忧虑、绝望、怨愤、失意、悲伤、缺乏生趣等精神上的痛苦。
　　4、违法行为和损害结果之间必须存在因果联系
　　配偶一方实施的法定违法行为必须是导致婚姻关系破裂而离婚，造成无过错配偶遭受财产损害和非财产损害的直接原因。离婚财产损害和人身损害均属于物质损害，必须有充分的证据证明违法行为是发生损害结果的直接原因才能认定有因果关系。离婚精神损害，只需确认夫妻一方有法定违法行为而直接导致离婚的，就可以认定。

三、我国离婚损害赔偿制度的不足及完善

　　离婚损害赔偿制度的确立，是我国修正后的《婚姻法》的一个重大突破，让无过错配偶方在离婚时得到物质上的补偿，充分体现了《婚姻法》对受害一方的关注和保护。为了使离婚损害赔偿制度能更充分地发挥填补财产损失、抚慰受害方、制裁过错方的作用，还需对该制度进行进一步的补充和完善。“从立法原义来说，离婚赔偿制度是对过错行为破坏婚姻家庭关系并导致婚姻破裂结果的赔偿制度。这种过错，不论是何种形式，只要违背了婚姻法的基本原则，达到一定程度导致婚姻破裂，都应予以赔偿”。[3]但四十六条以示例的方式对众多的过错予以了较大的限制，仅列举了四种情形，远远不能包含离婚过错赔偿的范围，这不能不说是立法瑕疵。这种将其它过错行为推归于道德调整的限制不仅在理论上缺乏说服力，在现实生活中也缺乏相应的支撑。比如通奸，就是一个很典型的问题。通奸是指有配偶的一方秘密与配偶以外的其他人发生性关系的行为。虽然有些人的通奸行为在一定范围内被人知晓，但这种知晓是出于当事人意愿之外的知晓，它在本质上是不公开的，是不愿被他人知晓的。通奸与重婚、同居的根本区别就在于它是隐秘的、一般不为他人所知晓的、不希求夫妻名分和配偶的权利、义务。而它们在侵害配偶权方面并没有什么大的区别，特别是长期的通奸和与多人通奸行为，给配偶另一方所造成的损害在某些程度上并不亚于重婚和同居。通奸与重婚、同居的本质区别在于后两者是公开行为，而前者是隐秘行为，这一点与偷窃和抢劫非常类似。若因为是隐秘行为就可以免除赔偿责任，那么偷窃行为似乎也可以免除刑事责任，这在理论上和实践上都是站不住脚的。
　　《婚姻法解释(一)》第二十九条第一款规定：“承担婚姻法第四十六条规定的损害赔偿责任的主体，为离婚诉讼当事人中无过错方的配偶”。根据此条规定，承担《婚姻法》第四十六条规定的损害赔偿责任的主体，为离婚诉讼当事人中无过错方的配偶。即只能是有过错配偶一方来承担损害赔偿责任，而不能将第三者列为赔偿责任人。对因第三者插足，导致夫妻一方重婚，或者有配偶者与其同居以及有其他婚外性行为的，夫妻离婚时，有过错的第三者是否应当向夫妻中无过错的一方赔偿的问题，有不同意见：一种意见认为，第三者插足，破坏了他人的婚姻家庭，是一种侵权行为，由此导致离婚的，有过错的第三者应当负赔偿责任；追究第三者的赔偿责任问题，是此次婚姻法修改中，广大妇女的强烈要求。她们认为第三者是共同侵权行为人，可以在离婚案件中直接作为被告或作为承担侵权责任的第三人参与诉讼。此外，离婚案件中，如果有第三者的婚姻一方当事人将夫妻共同财产赠与或转移给第三者，在这种情况下，为更好地分割夫妻财产，第三者就应当作为离婚案件的诉讼主体。另一种观点认为：“婚姻以感情为基础，第三者插足是感情问题，谈不上什么侵权，由此导致离婚的，第三者不负赔偿责任”。此外，第三者是不规范的法律术语，没有明确的定义，要求第三者承担离婚损害赔偿责任，在司法实践中无法操作，再者，对第三者追究赔偿责任，将会激化矛盾，也不是本法应当调整的内容。
　　依照四十六条的规定，离婚损害赔偿的请求权在于“无过错者”，有过错者是无法请求和获得赔偿的。在审判实践中，确定婚姻家庭关系一方有无过错并非易事。在婚姻家庭中，一方有可能因为另一方的虐待而产生婚外情，也可能因为另一方不关心而产生婚外情，也可能因为另一方懒惰、游手好闲、好逸恶劳等产生婚外情，还可能因为另一方婚前的性行为而产生婚外情。在这些情况中，出现重婚、同居、虐待、遗弃等固然是重大过错，但仅仅因为不关心、懒惰这类相对较小的过错就失去损害赔偿请求权，甚至被重婚者、同居者、施暴者以此作为抗辩，使受害者赔偿请求落空，这不能不说有失公允，也不能体现“以人为本”的原则。这样的情况在现实生活和审判实践中是大量存在的，如果在离婚案件中出现大量过错相对较小的一方丧失请求权这一不良状况，第四十六条规定的作用就很难正常发挥，很难取得立法本意上良好的预期效果。
　　“对于离婚损害赔偿中精神损失的赔偿标准问题，争议较多，难度较大，虽然最高人民法院对民事侵权案件中精神损害赔偿问题作了相应的司法解释，但离婚损害赔偿中对夫妻身份权的精神损害不同于一般的民事侵权所造成的精神损害，不属于该解释所规定的精神损害的赔偿范围，因而许多内容不适用于离婚损害赔偿”。[5]笔者认为，应内外结合解决这个问题，离婚损害的赔偿取决于过错方对受害人精神上的损害程度，这是离婚损害精神赔偿的内在因数，其具体表现在于：1、过错方实施行为的多寡、时间的长短、手段的恶劣程度、公开度以及对无过错方的精神控制程度等；2、对受害人肉体所造成伤害程度；3、受害人受害后的后果。这些是决定赔偿数额的内在因素。离婚损害精神赔偿的外在因数包括：1、过错方和无过错方的年龄、健康状况、经济状况及谋生能力等；2、婚姻存续期间和再婚的可能性，婚姻存续时间长的，精神损害赔偿数额应适当高些，妻子结婚时间长，年龄偏大，再婚的可能性小的，亦应适当增加赔偿数额；3、原告是妻子或丈夫时应区别对待，原告是妻子时，根据保护妇女的合法权益的原则，应适当增加精神损害赔偿数额；4、受诉法院所在地的平均生活水平。

（一）关于离婚损害赔偿制度的违法行为范围

　　我国《婚姻法》第46条规定，离婚损害赔偿的法定原因，包括重婚，有配偶者与他人同居，实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员导致离婚的四种法定情形。这四种违法行为不能涵盖现实生活中一方因过错严重伤害另一方并导致婚姻破裂的情形，范围过于狭窄。如一方长期吸毒、通奸、嫖娼、卖淫等，也会造成另一方当事人物质和精神的损害。有学者认为，“通奸、卖淫嫖娼行为通常是秘密进行的，通奸属于不道德行为，不宜由法律来规范；卖淫嫖娼行为主要是危害社会公共秩序，我国刑法和有关行政处罚条例对其已有相应的处罚措施。”[1]笔者认为,如果一方婚姻当事人经常进行通奸行为，对另一方的精神和物质造成严重伤害，如果法律不赋予受害方提起诉讼的权利，如何保障其合法权益？而卖淫嫖娼等行为虽然通过刑法的制裁对其进行惩戒，但并不能使受害方作为民事主体，在物质和精神上获得应有的补偿。而且重婚同样构成犯罪，仍被纳入离婚损害赔偿的违法行为范围之内，可见这种因为已受到刑事制裁而免去其民事责任的理由是难以服人的。

（二）关于离婚损害赔偿的举证责任、取证方式

　　离婚损害赔偿制度使无过错方能够通过法律得到救济，但无过错方的举证难却是个不容忽视的问题。婚姻法中的损害赔偿制度的归责原则是过错责任原则，适用民事诉讼中“谁主张谁举证”的证据规则，也就是说若进入司法程序,无过错方即负有提供足够的证据指控对方有过错行为的举证责任。从实践中看,离婚损害赔偿的举证是一个较为困难和复杂的问题,特别是在无过错方以过错方重婚、与他人同居等事由请求赔偿的问题上,其举证将会更困难。这是由于过错方与他人同居并非都采取公开的形式，更多的时候是采用秘密手段，无过错方既不知晓又很难发现，无法取得证据。即使在离婚诉讼中通过跟踪、拍照、捉奸等方法掌握一些证据和线索，但往往因其证据的合法性等原因而难以被法庭认定和采纳。在此种情况下，无过错方的合法权益不仅受到了侵害，而且也不能得到有效的保护。